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投标电子保函有风险!这些问题要搞清!

发布时间:2020-03-16 来源:未知 浏览次数:
文章标签: 保函到家 电子保函

  


       随着《深化公共资源交易平台整合共享指导意见》(国办函〔2019〕41号)、《加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度》(建市〔2019〕68号)、《工程项目招投标领域营商环境专项整治工作方案》(发改办法规〔2019〕862号)、《国家发展改革委办公厅关于积极应对疫情创新做好招投标工作保障经济平稳运行的通知》等政策文件的出台,越来越多的公共资源交易中心将推进投标电子保函应用提上日程,以此来持续优化公共资源交易平台应用,提升公共资源交易服务水平,降低各方主体参与成本,优化营商环境,激发市场活力和社会创造力。

 

  任何事情都是一把“双刃剑”,投标电子保函是一个在大背景下产生的跨“公共资源交易、金融服务、互联网”界的融合产物,因此在推进过程中一定要充分考虑其特殊性。保函到家结合投标电子保函在实际推进过程中的市场经验及现状,分析了投标电子保函在公共资源交易应用中应当注意的风险问题,一起来看看吧!


 

  01PART数据安全风险

  数据安全风险主要分为数据泄密风险以及数据非法使用风险。



      1.1数据泄密风险

  在电子招投标过程中,对于数据信息安全的要求极高,防止数据信息泄密、做好信息安全防控是保障公共资源交易市场秩序“公开、公平、公正”的核心任务之一。《招投标法》第二十二条:“招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。”《电子招投标办法》第二十一条:“在投标截止时间前,电子招标投标交易平台运营机构不得向招标人或者其委托的招标代理机构以外的任何单位和个人泄露下载资格预审文件、招标文件的潜在投标人名称、数量以及可能影响公平竞争的其他信息。”由上述可见,相关招投标法律法规对招投标信息,特别是投标名单等敏感信息保密都有明确的规定要求。

 

  降低数据泄密风险,第一是要在数据传输过程中采用加密传输方式,采用开标前敏感数据加密传输到金融机构的模式,开标后对加密数据进行解密,保证开标前保函申请数据的保密性,做到“只认企业,不识标段”。第二是要尽可能减少数据传输中涉及的主体环节,避免第三方泄密风险。招投标数据极为敏感,多一层传输就多一层风险。

 

  1.2数据非法使用风险

  国务院办公厅转发的国家发展改革委关于《深化公共资源交易平台整合共享指导意见的通知》国办函〔2019〕41号文要求:“公共资源交易中心作为公共资源交易平台主要运行服务机构……不得将重要敏感数据擅自公开及用于商业用途。”《网络安全法》相关规定也要求对企业非公开数据进行保护。

  为降低数据被非法使用的风险,交易平台所有方要对接入的金融机构以及技术支撑方进行严格管控,避免其将业务过程中获取的数据用于其他渠道,同时,减少数据传输中涉及的主体环节,以压缩数据获取渠道,降低该项风险。

 

  02PART

  金融风险

  投标电子保函替代保证金不仅仅要实现形式上的替代,实质上也应该使两者达到同样效力。招标投标是一项严肃的法律活动,招标人的招标是一种要约邀请行为,投标人作为受要约人,向招标人(要约人)递交投标文件之后,即意味着响应招标人发出的要约邀请,应当遵守招标文件及相关法律法规的要求、规定。所以,投标保证金能够对投标人的投标行为产生约束作用,这也是投标保证金最基本的功能。投标电子保函采用的是金融机构担保方式,招标方或交易中心并未直接收取到投标人的保证金,一旦发生投标人违约情况,需要金融机构对招标人进行保证金赔付,所以金融机构的履约能力、赔付能力以及赔付流程是投标电子保函应用推进中需要着重考虑的问题。

 

  根据各地区市场情况,交易中心主导制定适宜的金融机构准入标准,选择有赔付保障的金融机构,将保函的赔付形成一套标准体系及流程,以此来提高理赔效率,降低后期保证金赔付过程中的风险。

 

  金融机构赔付能力:电子保函平台应当引入具有国内外高评级的大型金融机构,确保在触发赔付条件时金融机构拥有足够的赔付履约能力。

 

  赔付效率、流程:传统的赔付周期较为缓慢,容易产生法律问题,有条件的可以采用“见索即付,先赔后索”的方式,即金融机构先行赔付给交易中心,然后再向投标单位索取赔偿,保证政府机构稳定运营。如果能够将赔付流程电子化,打通整个电子投标保函线上全流程,将为投标人、交易中心、招标人带来更优质的服务体验。

 

  03PART保函效力风险

  根据电子投标保函的定义:招投标活动中,为让投标人按照招标文件的要求履行投标责任,要求投标人在递交投标文件时一并递交由专业金融机构出具的电子担保凭证。投标责任主要包括:投标人在招标文件中规定的投标有效期内撤回其投标;中标人在规定期限内未能根据投标人按规定签订合同或按规定接受对错误的修正和根据招标文件规定未提交履约保证金;投标人采用不正当的手段骗取中标。

 

  电子投标保函主要担保的是投标人在投标过程需要履行的相关责任,一般其担保内容及免赔条款等都需要在电子保函(单)文件条款中明确,一旦投标人有违反相关担保内容的行为发生,保函的受益人将有权力按保函文件向担保方进行索赔。在推进电子保函(单)在公共资源交易领域应用过程中,一定要对电子保函文本内容重点关注,规避其中免赔风险,保障公共资源交易工作顺利进行,避免出现担保责任覆盖不全保函文件,维护招标人正当权益。

 

  同时,电子保函(单)中应当具备符合《电子合同法》以及《数字签名法》的相关电子协议,采用平台自动接收、自动核验、自动备案机制,通过对接金融机构系统,对数据电文以及电子签名等进行验证,既规避了假保函问题,又给保函接收方减轻了工作量。

 

  04PART围串标风险

  采用保函替代保证金,确实能降低企业交易成本,然而实施推广不当也会为部分企业围串标带来便利。如何两者兼顾是在推进电子保函(单)中需要考虑的问题。

 

  《中华人民共和国招标投标法》规定,招投标的监督与管理由国务院负责,国务院发文规定由发改委负责全国招投标管理,但招投标监督实行行业监管。各行业在此问题上又进一步进行了细化,《中华人民共和国招标投标法实施条例》中明确规定“依法必须进行招标的项目的境内投标单位,以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出”,该办法的出台就是未了避免企业围串标,如何延续传统保证金基本户缴纳对招投标市场秩序的管控作用,也是在推进投标电子保函(单)应用过程中需要注意的问题。

 

  为响应《中华人民共和国招标投标法实施条例》相关要求,部分区域在推进电子保函(单)应用过程中,要求投标人购买电子保函(单)服务的担保费用必须由投标人基本账户支付。这一方面延续了法律法规中关于“保证金缴纳由基本户转出”的要求;另一方面在降低制度性成本的同时,增加了围标串标的难度,控制了风险。

 

  例:山东省住房和城乡建设厅、山东省发展和改革委员会、中国保险监督管理委员会山东监管局、中国保险监督管理委员会青岛监管局《关于开展房屋建筑和市政工程投标保证保险工作的意见(试行)》鲁建建管字〔2018〕11号就做了明确要求;浙江省部分地市也做了类似要求,效果显著。

 

  05PART监管风险

  投标电子保函在公共资源交易中的创新应用,应同时满足公共资源交易以及金融行业的法律体系和监管规定,提供电子保函服务的金融机构需要具备相关经营资质,必须要接受行业主管部门监管。提供技术支持的科技公司也必须定位清晰,不能越界。例如2019年12月最新发布《互联网保险业务监管办法(征求意见稿)》中明确第三方网络平台只能进行保险营销宣传而不能销售保险,链接需跳转,客户信息不得截留。互联网保险业务中的客户投保页面需属于持牌保险机构(保险公司或者保险经纪、代理公司)自营网络平台。而其他银行及担保公司等金融机构提供的服务也有相应的管理办法以及监管规定,所有参与其中的服务主体都应当符合法律法规规定的监管要求。

 

  06PART系统稳定性风险

  由于电子招投标的运维生命周期非常长,而保证金缴纳环节又是其中的重中之重,保障电子保函系统的平稳运行非常重要,一旦系统出现故障无人维护,运行情况不稳定,中心极易被动卷入与金融机构、投标人、招标人之间的法律纠纷。

 

  选择稳定专业的技术方作为电子保函系统的支撑方能够降低系统稳定性风险,如果技术方是招投标行业专业公司更佳,在无缝对接交易系统的同时,也能与金融机构进行有效对接,为公共资源交易安全稳定运行保驾护航。

 

  投标电子保函是一个在大背景下产生的跨“公共资源交易、金融服务、互联网”界的融合产物对公共资源交易深化改革起到了积极作用。因如何使这项创新应用健康发展,是我们必须要考虑的问题,只有持续优化,投标电子保函才能在公共资源交易应用场景中发挥正向价值,形成参与主体多方共赢的局面。此,我们在看到其给社会带来积极作用的同时,也要清醒认识到跨行业带来的风险。


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